刑法关于犯罪未遂的规定(犯罪未遂的法律条文)

导语：《大话刑法》第三十八讲：犯罪形态---犯罪未遂、不能犯

上一篇文章中我们讲到了故意犯罪有两个阶段，分别是预备阶段和实行阶段，今天我们看实行阶段中的犯罪未遂。

犯罪预备：

由于意志以外的原因无法实行叫犯罪预备，处于预备阶段。

犯罪未遂：

由于意志以外的原因无法继续实行叫犯罪未遂，处于实行阶段。

对比来看，两者都是因为意志以外的原因无法实行下去，两者的区别在于处在的阶段不同，预备阶段和实行阶段的区分点就是看是否着手。

着手的判断标准：

行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。预备行为只要对法益有危险就行，但实行行为要求对法益的危险达到一个很紧迫，很直接的程度。

案例一：

狗蛋狗剩两个人想抢劫出租车司机，拿着绳子拿着刀上了出租车，谎称去郊外，司机在去郊外的途中警察来了，狗蛋狗剩赶紧跳车逃亡。问他们构成抢劫的犯罪预备还是犯罪未遂？

有人会说两个人拿着绳子拿着刀进了车里，离司机的空间那么近，认为对司机的威胁很大，所以着手了，属于犯罪未遂。这种根据犯罪人和被害人的距离远近去判断是不行的，两人对司机谎称去郊外，意思是现在不动手，等到了郊外再动手，抢劫罪的着手是开始实施暴力，因为抢劫罪是个暴力犯罪，所以两人是准备到了郊外再实施暴力，所以在路上还属于预备阶段，所以应当是犯罪预备。

案例二：

狗蛋想强奸小芳，知道小芳每天下班以后，六点必经此地回家，狗蛋就埋伏在小芳下班回家的路上，从五点就埋伏在那，结果埋伏到六点没等到人，埋伏的半夜十二点冻得要死，人还没出现就收工了。问狗蛋的强奸是犯罪预备呢还是犯罪未遂？

狗蛋埋伏的时候他的没有强奸着手，因为强奸罪一般来说是个暴力性犯罪，开始实施暴力才是着手，所以狗蛋是属于预备阶段的犯罪预备。

案例三：

狗蛋还是要强奸小芳，但是心想埋伏在半路上这个方法不靠谱，准备埋伏在小芳家床下，所以他五点就埋伏在小芳的床底下。等到六点听见开门声，看到小芳已经走到床前脱鞋了，结果小芳一上床把床给压塌了，把狗蛋压在床下了。问狗蛋构成什么？

强奸罪的着手是开始实施暴力，只有这样对妇女的法益才会产生紧迫的危险，现在他没有开始实施暴力，所以还是没有着手，属于预备阶段的犯罪预备。

案例四：

狗蛋伤养好了以后，还是藏在床底下想强奸小芳，等小芳上床以后他就扑上去把小芳压住了，然后开始脱衣服，结果狗蛋那天穿的是套头衫，结果卡在脖子上了，小芳趁机从枕头底下拿两把刀把狗蛋捅死了。问狗蛋属于什么？

狗蛋扑上去就说明着手了，只不过由于意志以外的原因无法进行下去，所以应当是实行阶段的犯罪未遂。

案例五：

日本的狗蛋太郎有一天开着推土机要去工地，忽然看到前方有位女士的背影很漂亮，这个女士是日本的川岛芳子，顿起奸淫之心，然后把推土机开到川岛芳子后面，把推土机的斗放下来，直接把川岛芳子铲到那个斗里，然后再举起来一路狂奔到一个僻静处，然后再把人缓缓放下来，放下来以后川岛芳子就回头骂，这时候狗蛋才看清了正面，发现长的特别丑，就赔礼道歉。问狗蛋太郎应当怎么处理？

首先狗蛋是自动放弃的，应当是犯罪中止，但预备阶段和实行阶段都有犯罪中止，两者的区分也是看是否着手，他的实行为已经实施暴力等强制手段，这个强制手段就是足以压制反抗的手段，铲的那一下就已经着手了，所以应当属于实行阶段的犯罪中止。

隔离犯：

隔离犯指的是犯罪行为和犯罪结果之间有个时空的间隔，最典型的隔离犯就是邮寄毒药去杀人。

案例六：

实务中有这么一个案例，小芳想杀死狗蛋，给狗蛋邮寄毒药，当然包裹上面肯定不能写个毒药，她写的是补肾佳品，结果这个包裹呢，到了狗蛋的单位收发室，门卫老大爷负责管理包裹，的时候，他分发的时候，他看上面写着补肾佳品，他就把这个打开吃了，结果七窍流血死了。问小芳怎么处理？

邮寄包裹对狗蛋的生命法益没有产生现实、直接、紧迫的危险，只有当他打开的时候才算是着手，所以对狗蛋就只能是故意杀人罪的犯罪预备。对老大爷的死亡首先不是故意，并且这个结果是无法预料的，所以是意外事件。

邮寄毒药这种案件只有当打开包裹的时候才算着手，但如果邮寄的是炸药，在邮寄的时候就着手，因为对快递员的生命法益造成了现实、直接、紧迫的危险。

未遂犯VS不能犯

未遂犯：

由于意志以外的原因无法继续实行。

不能犯：

行为人虽然主观上有犯意，但是客观行为不具有任何法益侵害危险，虽然带了一个犯字，但不是犯罪，只是一个名字。分为对象不能犯和手段不能犯。

手段不能犯：

案例七：

小芳想杀死丈夫狗蛋，她听了一个土方子，说把头发剪成碎屑，每天给丈夫的粥里面加一点，如果让狗蛋坚持吃一个月，能够把他吃死。结果每天给丈夫熬粥加头发屑，狗蛋吃了一个月还越来越容光焕发。问小芳构成什么犯罪？

小芳的这种行为客观上对丈夫的生命法益没有制造危险，就不是危害行为，所以无罪，不需要考虑是否故意，这就是典型的手段不能犯，也叫工具不能犯。

迷信犯也是典型的手段不能犯，比如扎小人。

对象不能犯：

案例八：

沙漠稻草人案，狗蛋看到前方沙漠里面有仇人狗剩，开枪走进一看，发现是个稻草人，四下无人。问狗蛋怎么处理？

在客观阶层行为就不是个危害行为，因为对他人的生命法益没有任何危险，所以直接无罪，这就是典型的对象不能犯。

我们发现未遂犯和不能犯的相同点是主观阶层犯罪故意都符合，区分是客观阶层未遂犯是有危险，不能犯是没有危险。

危险行为指的是一种可能性，危险其实不是一个实体概念，正常情况下是有既遂的可能性，但是由于偶然原因没有既遂，那这时候我们就认为有危险发生的可能性，不能犯是压根没有既遂的可能性。

案例九：

狗蛋想强奸小芳，到了晚上十点半偷偷到小芳房间，扑上去就实施暴力要强奸，结果发现对方劲很大，原来是个男的，然后赶紧就跑了。问狗蛋构成什么？

有人说是对象不能犯，因为床上躺了个男的，不是女的，强奸罪的行为对象要求是女的，所以不构成强奸罪，最多构成非法侵入住宅罪和强制猥亵罪。

但大家想想能够这么判断吗？显然不能，虽然床板上躺着一个男人，但是不能排除上面出现女人的可能性，所以虽然没造成实害结果，但是也有危险性，所以要构成强奸罪的犯罪未遂。

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