民事诉讼法中的保全(民事诉讼法中的保全是什么意思)
担保的不同要求」
1.诉前财产保全:相当于请求保全的数额;情况特殊的,法院可以酌情处理。
2.诉中财产保全:担保数额不超过请求保全数额的30%;申请保全的财产系争议标的的,担保数额不超过争议标的价值的30%。
3.财产保全期间,申请保全人提供的担保不足以赔偿可能给被保全人造成的损失的,法院可以责令其追加相应的担保;拒不追加的,可以裁定解除或者部分解除保全
4.申请诉前行为保全的,担保的数额由法院根据案件的具体情况决定。
|「可以不要求提供担保」
1.追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬、工伤赔偿、交通事故人身损害赔偿的;
2.婚姻家庭纠纷案件中遭遇家庭暴力且经济困难的;
3.检察院提起的公益诉讼涉及损害赔偿的;
4.因见义勇为遭受侵害请求损害赔偿的;
5.案件事实清楚、权利义务关系明确,发生保全错误可能性较小的;
6.申请保全人为商业银行、保险公司等由金融监管部门批准设立的具有独立偿付债务能力的金融机构及其分支机构的。
【总结】随着程序的推进,当事人的权利义务关系逐渐明确,风险逐渐变小,故要求担保的必要性也逐渐减小:诉前——应责令提供担保;诉中——可以责令提供担保;执行前——可以不要求。
|「财产保全的措施」
1.一般措施有:查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
法院冻结被执行人的银行存款的期限不得超过1年;查封、扣押动产的期限不得超过2年;查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过3年。
2.不易长期保存的物品,法院可责令当事人及时处理,由法院保存价款,必要时可变卖。
3.法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。
4.查封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产,一般由担保物权人保管;由法院保管的,质权、留置权不因采取保全措施而消灭。
5.债务人到期应得的收益、到期债权,均可能成为保全的对象。
|「保全的解除与转换」
作出解除财产保全裁定的法院不一定是作出财产保全裁定的法院,可能是二审法院。
1.法院应当解除保全措施的法定情形:保全错误;申请人撤回保全申请;申请人的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回;法院认为应当解除保全的其他情形。
2.保全裁定未经法院依法撤销或者解除,进入执行程序后,自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施,期限连续计算,执行法院无须重新制作裁定书,但查封、扣押、冻结期限届满的除外。
总结与对比
|「【总结】关于担保」
(财产、行为)保全
诉前
应当责令提供担保,经责令,拒不提供的,驳回申请。
诉中
可以责令提供担保,经责令,拒不提供的,驳回申请。
证据保全
诉前
应当责令提供担保,经责令,拒不提供的,驳回申请。
诉中
证据保全可能给他人造成损失的,应当责令申请人提供担保,经责令,拒不提供的,驳回申请。
先予执行
可以责令提供担保,经责令,拒不提供的,驳回申请。
真题与解析
|「15-03-81」
(多选题)甲公司生产的“晴天牌”空气清新器销量占据市场第一,乙公司见状,将自己生产的同类型产品注册成“清天牌”,并全面仿照甲公司产品,使消费者难以区分。为此,甲公司欲起诉乙公司侵权,同时拟申请诉前禁令,禁止乙公司销售该产品。关于诉前保全,下列哪些选项是正确的
A.甲公司可向有管辖权的法院申请采取保全措施,并应当提供担保
B.甲公司可向被申请人住所地法院申请采取保全措施,法院受理后,须在48小时内作出裁定
C.甲公司可向有管辖权的法院申请采取保全措施,并应当在30天内起诉
D.甲公司如未在规定期限内起诉,保全措施自动解除
|「15-03-81」
【答案】ABC
【考点】保全的程序
【解析】
《民事诉讼法》第101条规定:“利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。”本题中的诉前禁令属于诉前行为保全,诉前保全,申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请,因此选项A的说法正确。
诉前保全均属于情况紧急的情形,法院应当在48小时内作出裁定,选项B的说法正确。
采取诉前保全措施后,申请人应当在30日内提起诉讼,否则法院应当裁定解除保全,选项C的说法正确。
在符合保全解除的法定情形时,仍然需要法院作出解除裁定,而不能自动解除,因此选项D的说法错误。
综上,本题选ABC。
【总结】诉前行为保全可以向被申请人住所地和有管辖权的法院申请。诉前保全必须提供担保,法院必须在48小时内作出保全裁定。保全后,申请人应在30天内起诉,不起诉,法院将解除保全措施。
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